大沧海律师事务所郑州分所2023 年优秀案例集二零二三年十二月

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目录张三、李四与王五民间借贷纠纷案............................................................................................. 段续2张某虚开增值税专用发票罪一案........................................................................................... 马艳军10节某、彭某等与河南某科技有限公司执行异议一案...............................................王军杰、李慧16吕某诉某保险股份有限公司河南分公司人身保险合同纠纷一案.......................罗焕焕、赵亚楠21张某洋与被告河南艾某斯托育服务有限公司劳动争议案...................................苏世豪、汪东辉28朱某、聂某、杨某与郑州某学院物权保护纠纷一案...............................................李伟、段璐莎34聂某与朱某、郑州某大学物权保护纠纷一案...........................................................李伟、段璐莎40颜某与张某、第三人石某执行异议之诉一案....................................................................... 路清正44郭某与河南某医院劳动争议纠纷仲裁一案...........................................................苏世豪、周帅邦49徐某某涉嫌帮助信息网络犯罪活动罪一案............................................................................... 高耸53琚某玉与郑州金水某雅思培训学校劳动争议仲裁一案.......................................李聪聪、汪东辉57

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张三、李四与王五民间借贷纠纷案案例分析承办律师：段续一、案件由来及审理经过

再审申请人张三、李四因与被申请人王五民间借贷纠纷一案，不服某中院生效民事判决，向河南省高级人民法院申请再审。河南省高级人民法院作出（2023）豫民申 xxx 号民事裁定书，指定某中院再审本案，本代理人接受被申请人王五委托，代理其在某中院受理的再审案。二、我方当事人原一审诉讼请求

1、请求张三、李四偿还借款本金 xx 万元及利息，利息以xx 万元为本金，按照月息两分，自 201x 年 9 月 1 日起计算至2020 年8 月19日；按照一年期贷款市场报价利率的四倍自 2020 年8 月20 日计算至实际偿还之日。

2、诉讼费、保全费等费用由二被告承担。三、对方委托诉讼代理人再审意见

一、申请人有新的证据证明被申请人出借给申请人的资金系“套取金融机构贷款转贷”，申请人与被申请人之间的民间借贷合同属于无效合同。申请人在二审判决后，经向 xx 银行股份有限公司查询, 被申请人自 201x 年 x 月份至 201x 年 x 月份，在xx 银行股份有限公司营业部及该行下属各支行有多达 17 笔贷款，该证据足以证明被申请人王五向申请人出借的资金系其从 xx 银行股份有限公司的贷款资金，被申请人向申请人出借资金的行为属于“套取金融机构贷款转贷”，被申请人与申请人之间的民间借贷合同属于无效合同。

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二、原审法院未能查明被申请人出借的资金来源，直接认定申请人与被申请人民间借贷合同合法有效，缺乏有效证据予以证明。根据《全国法院民商事审判工作会议纪要》（法（2019) 254 号) 第52 条的规定，民间借贷中，出借人的资金必须是自有资金。出借人套取金融机构信贷资金又高利转贷给借款人的民间借贷行为无效。人民法院在适用该条规定时，一是要审查出借人的资金来源。借款人能够举证证明在签订借款合同时出借人尚欠银行贷款未还的，一般可以推定为出借人套取信贷资金，但出借人能够举反证予以推翻的 除外；二是从宽认定“高利”转贷行为的标准，只要出借人通过 转贷行为牟利的，就可以认定为是“高利”转贷行为。本案中，通过被申请人原一审提供的银行流水已足以证明，被申请人向申请人出借的资金系其在金融机构的贷款资金，申请人与被申请人民间借贷合同无效。首先，被申请人名下银行账号流水已多次显 3 示被申请人贷款后转借给申请人。被申请人一审提供的其名下账 号为 xxxxxx 的银行流水显示: 201x 年x 月x 日，该账号入账 xx 万元，对方账号是 xxxx，入账摘要“放贷”；同日，该笔贷款被转账给申请人张三；在被申请人一审提供的“xx 资金明细表”中，该笔借款在张三归还 xx 万元后，下欠 xx 万元，按每月xx 万元计息，利息年化 30%。被申请人一审提供的其名下账号xxxxxxx 的银行流水显示：20xx 年 x 月 x 日，该账号入账 xx 万元，对方账号是xx，入账摘要“放贷”；同日，包含该笔贷款在内的 xxx 万元转借给申请人张三xx万元，另外 xx 万元转账给案外人。而案外人在同日也向申请人出借资金 xxx 万元。在被申请人一审提供的“王五与张三、李四资金明细表”中，该两笔借款在 201x 年 x 月 x 日清偿完毕，在此期间，被申请人收取利息 x 万元，利息年化约 22%。 同时，被申请人的该份银行流水摘

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要，还多次显示放贷、还贷、还息等字样表述。被申请人的银行流水已充分证明了被申请人向申请人出借的资金系其在金融机构的贷款资金，被申请人通过套取金融机构的资金转贷给申请人牟利。三、原审法院认定案涉 x 万元借款申请人未予偿还是错误的；案涉借款申请人已经清偿完毕。第一，原审法院将被申请人所诉的三笔借款从申请人与被申请人之间的多笔借款中割裂出来有违法律规定，且无法查清事实。根据一审中申请人与被申请人各方提供的银行流水明细，已足以证明申请人已经就被申请人的借款清偿完毕。本案中，根据申请人及被申请人一审提供的银行流水及庭审陈述显示，自201x 年x 月x日至 201x 年 x 月 x 日，被申请人向申请人出借款项xx 次，总计金额xxxx（含被上诉人本案所诉的 xx 万元及其他经济往来xxxx 万元) ，除本案所诉 201x 年 x 月 x 日、201x 年 x 月 x 日、201x 年x 月x 日三笔借款外，在此期间还有其他 xx 笔借款；同时在前述三笔借款期间，申请人也多次向被申请 人转款以偿还前述借款，截止201x 年xx 月xx日,申请人已累计向被申请人转款 xxxx 万元，除其他经济往来xxxx 万元外，申请人向被申请人还款 xxx 万元，已远超被申请人所诉xx 万元借款，申请人向被申请人的借款已清偿完毕。而被申请人认为申请人尚欠其201x 年 x 月 x 日、201x 年 x 月 x 日、 201x 年x 月xx 日三笔借款外未能偿还，在此情况下，根据《合同法司法解释二》第二十条“债务人的给付不足以清偿其对同一 债权人所负的数笔相同种类的全部债务，应当优先抵充已到期的债务；几项债务均到期的，优先抵充对债权人缺乏担保或者担保数额最少的债务；担保数额相同的，优先抵充债务负担较重的债务；负担相同的，按照债务到期的先后顺序抵充；到期时间相同的，按比例抵充”之规定，原审法院应当全面审查申请人每次向被申请

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人支付款项所清偿的债务。但原审法院却对申请人多次向被申请人还款的情况视而不见，仅按照三份借条认定申请人与被申请人之间的债权债务关系，显然是错误的。第二，原审法院将被申请人所诉的三笔借款从申请人与被申请人之间的多笔借款中割裂出来，事实上保护了被申请人的高利放贷行为，有违民间借贷利率最高不超过年利率36%的相关司法解释。在原一审判决中，一审法院未能查清每次向被申请人支付款项所清偿的债务，仅仅是按照被申请人的陈述，就认定申请人尚有涉案三笔借款未能偿还，原一审法院的认定事实上保护了被申请人的高利放贷行为。部分事实如下：(涉及另案、不宜公开)。四、原审法院将申请人部分偿还款项认定为偿还的借款利息，没有事实依据。申请人与被申请人之间的多笔借款中，除201x 年x 月x日、201x 年 x 月 x 日申请人向被申请人借款有明确约定利息的外，其他笔借款没有约定利息，依法不应计算利息。最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律 若干问题的规定》第二十四条规定，自然人之间借贷对利息约定不明，出借人主张支付利息的，人民法院不予支持。本案中，自 201x 年 x 月 x 日至 201x 年 x 月 x 日，被申请人向申请人出借款项xx 次。在被申请人一审提供的三张借条中，除201x 年x 月xx 日申请人出具的借条中明确约定了利息外，201x 年x 月x 日、201x 年x月x日两张借条上显示的利息标准系被申请人自行书写；其他xx 笔借款中，除被申请人二审提供的申请人 201x 年 x 月x 日出具的借条明确约定有利息外，被申请人并未提供证据证明双方约定有利息。故依据上述司法解释的规定，申请人与被申请人之间的多笔借款，不应计算利息。而原一审法院无视被申请人在其他借款没有约定利息的情况下将申请人的还款视为利息，无视被申请人所主张的高利贷的事实，才造成了被申请

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人共计向申请人出借 xxxx 万元（含本案所诉xx 万元) ，而申请人已累计向被申请人还款 xxxx 万元，超额还款 xx 万元，却还仍欠被申请人xx 万元的怪状。综上，请求依法查明事实，驳回被申请人对申请人的诉讼请求

【律师代理意见】

一、三份借据均是借贷双方真实意思表示，依法应予保护本案双方借贷合意清晰明确，王五亦在借贷合意下交付了出借的货币，需要明确的是，出借人王五交付该货币的行为，是基于双方借贷合意将货币特定化后，再交付给借款人的出借行为，双方借贷关系成立并应当受法律保护。而王五在出借款项时系使用个人账户内的资金，系种类物，亦不存在套取金融机构贷款进行转贷的行为。根据省院民申xxxx号民事裁定书审查认为，201x年x月x日张三、李四为王五出具xxxxxx元借条一份，省法院对该x万元借款资金来源做出了裁判，我们认为该资金占用费的计算应当按照2015民间借贷司法解释第29条第二项之规定主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率（月息2分5厘）支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持的法律规定办理。而201x年x月x日借款xx万元及201x年x月xx日借款xx万元，王五有借条、转账凭证、双方间的通话录音，当庭陈述等在卷为证，足以认定二申请人借取王五现金及约定支付利息的事实，双方间的借贷关系合法有效，依法应当受到法律保护。

二、申请人就其申请事由在原审中未提交相关证据及抗辩；鉴于原一审、二审中王五已经就法庭归纳的争议焦点进行了充分的举证质证、辩论，法院不应扩大和超越其诉讼请求进行审理及查明。《最高人民法院关于民事审判监督程序严格依法适用指令再审和发回重

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审若干问题的规定》第八条规定：

“再审发回重审的案件,应当围绕当事人原诉讼请求进行审理。

法释〔2015〕18号《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十四条第一项规定，套取金融机构信贷资金又高利转贷给借款人，且借款人事先知道或者应当知道的，应当认定民间借贷合同无效。本案中，二申请人未提供证据证明案涉民间借贷合同属于上述规定的无效情形。庭审中，主审法官让其辨认、查找一审卷宗及庭审笔录，申请人及代理人均为发现相关证据。因此，对张三、李四上述主张不予采纳。

三、申请人引用的司法解释没有溯及力王五与二申请人发生借贷关系的时间发生在2015年3月3日-2017年7月11日，而二申请人申请再审时引用的《全国法院民商事审判工作会议纪要》系2019.11.08发布，没有溯及力，不应作为判断前述借款行为的评价依据。法院要准确把握该《会议纪要》的应用范围，纪要不是司法解释，不能作为裁判依据进行援引。《会议纪要》发布后，人民法院尚未审结的一审、二审案件，在裁判文书“本院认为”部分具体分析法律适用的理由时，可以根据《会议纪要》的相关规定进行说理。四、三笔借款均约定有利息，二申请人亦于借款次月起支付利息对此，本代理人当庭对申请人张三发问，其闪烁其词，当庭拒绝回答代理人的发问，对此，《最高法证据规定》第4条规定：一方当事人对于另一方当事人主张的于己不利的事实既不承认也不否认，经审判人员说明并询问后，其仍然不明确表示肯定或者否定的，视为对该事实的承认。

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案涉借款事实发生在201x年、201x年、201x年，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条第二款、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国合同法>若干问题的解释（二）》第二十一条规定，应按照先息后本顺序抵充债务。故，自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效，借款人应当遵循诚实信用原则，按照约定全面履行自己偿还义务，利息约定属于双方当事人真实意思表示，未违法法律规定，根据二申请人偿还利息事实及双方当事人之间的交易习惯，王五主张借款存在约定利息，具有事实和法律依据，原一审、二审判决认定事实正确。

【裁判结果】

依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百一十四条第一款、第一百七十七条第一款第（二）项规定，判决如下：一、撤销本院(20xx）豫 xx民终xxxx号民事判决和xx县人民法院（20xx）豫xx民初xxx号民事判决；

二、张三、李四于本判决生效后十日内偿还王五借款本金xx万元及利息（以本金xx万元为基数，自 20xx年x月x日起至20xx年x月xx日止，按年利率 24%计算；自 2020 年 8 月20 日起，按全国银行间同业拆借中心发布的一年期贷款市场报价利率四倍计算至还清欠款之日止。已付利息 x 万元予以扣除）；

三、张三、李四于本判决生效后十日内返还王五借款本金xx万元；四、驳回王五的其他诉讼请求。

一审案件受理费xxxx元及保全费xxxx 元，二审案件受理费xxxxx元，均由上诉人张三、李四负担。

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【律师解析】

经查阅卷宗材料、询问委托人、参加庭审、与承办人及合议庭沟通交流，本代理人有如下体会：

1、当事人及代理人在举证时，一定要准确把握提交己方诉讼请求涉及的证据，与己方诉讼请求不涉及的证据一定不要提交，诉讼证据并不是提交越多越好，反而使简单的问题复杂化，影响案件处理，造成了诉累，执行程序中止并险些导致合同无效、返还财产的不利后果。2、作为被申请人代理律师接受被申请人委托时，案件已经省高院裁定，指令中院再审，局面很被动。本代理人准确把握承办人心理，作为本案，中院当然是希望双方能够调解解决问题，本律师在庭审提问，庭后调解时多次表明己方态度，获得了承办人及合议庭的信任。反观申请人，态度傲慢怠于回答法庭及本代理人发问，并拒绝回应被申请人善意的调解要求，导致了对其不利的后果。最终法庭采纳了我方的代理意见，当事人对本案结果非常满意。

【承办律师简介】

段续，男，中共党员，2002年毕业于河南大学，2002-2019年在基层法院从事审判和执行工作，后辞职并于2021年在炜衡深圳成为执业律师，主要办理民事、执行、破产清算案件，同时兼任苹果公司中国技术供应商Apple Findmy持牌人深圳市听听科技有限公司、深圳市伦茨科技有限公司法务总监及东莞多家大型制造企业法律顾问，2023年在大沧海律师事务所郑州分所任专职律师。

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张某虚开增值税专用发票罪一案案例分析承办律师：马艳军【基本案情】

郑州高新技术产业开发区人民检察院指控：2017 年2 月，被告人张某注册河南某医疗器械有限公司（后变更为河南某商贸有限公司），为谋取非法利益，在没有真实货物交易的情况下，伙同周某某（另案处理）等人利用河南某商贸有限公司向多家公司开具增值税专用发票。经统计，河南某商贸有限公司对外虚开的增值税专用发票税额为1359615.85元，张某非法获利约 1.5 万元。2021 年 11 月 23 日，张某投案自首。公诉机关认为，被告人张某虚开增值税专用发票，应以虚开增值税专用发票罪追究其刑事责任。综合全案情节，建议判处被告人张某有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币五万元。遂向郑州高新技术产业开发区人民法院提起公诉。张某于审查起诉阶段在律师的见证下签有《认罪认罚具结书》。

第一次庭审时，张某对公诉机关指控的事实、罪名及量刑建议均无异议。但张某户籍地社区矫正中心以其在户籍地无固定住所为由，复函不同意对其进行社区矫正，进而导致法院需再次组织开庭，拟对张某不适用缓刑。郑州高新技术产业开发区人民法院通知郑州市法律援助中心为张某提供辩护，郑州市法律援助中心指派马艳军律师办理此案。承办律师接受指派后，立即与承办法官联系，到法院进行阅卷。经认真分析案卷材料、比对证据，并结合相关司法解释规定，承办律师认为：公诉机关指控被告人张某控制期间河南某商贸有限公司对外虚开的增值税专用发票税额为 1359615.85 元错误，张某虚开的增值税专用发

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票税款数额应为 364337.62 元。在详细了解、分析案情后，承办律师拟定了会见题纲。

会见时，张某对指控的事实和罪名均无异议，并陈述：公司成立后无实际经营业务，其在税务部门领取增值税专用发票后，出卖给了两家公司，至于实际虚开税款数额并不清楚。2017 年8 月份，其将公司以5000 元的价格转让了。同时，张某陈述，自身患有严重的尿毒症，需长期透析治疗。

承办律师通过查询国家企业信用信息公示系统，发现河南某医疗器械有限公司于 2017 年 8 月 31 日变更为河南某商贸有限公司，法定代表人变更为付某某，与张某的陈述相吻合。可以看出张某实际虚开的增值税专用发票税款数额应为 364337.62 元。

【争议焦点】

本案于 2023 年 3 月 21 日、4 月 17 日两次开庭，庭审的焦点集中于被告人张某虚开的增值税专用发票税款数额问题。针对上述焦点，公诉机关当庭提出：国家税务总局郑州航空港综合实验区税务局稽查局出具的河南某商贸有限公司稽查报告显示，河南某商贸有限公司在没有真实交易的情况下，开具增值税专用发票96张（金额 8041594.05 元、税额 1367070.95 元）；取得并认证抵扣增值税专用发票 81 张（金额 7997739.95 元、税额 1359615.85 元），以上行为是虚开增值税专用发票的行为。

综上，公诉机关指控被告人张某虚开的增值税专用发票税额为1359615.85 元，事实清楚、证据确实充分，应当采纳。【律师代理意见】

被告人张某的讯问笔录与证人王某某的询问笔录可以相互佐证，均

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陈述张某于 2017 年 8 月份将河南某医疗器械有限公司以5000 元卖掉。同时，结合国家企业信用信息公示系统显示，河南某医疗器械有限公司于 2017 年 8 月 31 日变更为河南某商贸有限公司，法定代表人变更为付某某。以上证据足以说明 2017 年 8 月 31 日之后，河南某商贸有限公司法定代表人及实际控制人均非被告人张某，故张某不应对河南某商贸有限公司 2017 年 8 月 31 日之后开具的增值税专用发票承担刑事责任。结合发票开具时间可以看出，张某实际控制河南某医疗器械有限公司（河南某商贸有限公司）期间，于 2017 年5 月19 日向郑州某医疗器械有限公司开具增值税专用发票 5 张（税额为69089.73 元）；于2017年 5 月 23 日向河南某有限公司开具增值税专用发票20 张（税额为295247.89 元）；其他发票因公诉机关未移交法庭，不能证明系在2017年 8 月 31 日之前开具，按照“存疑有利于被告人”原则，不应当认定张某实际控制河南某医疗器械有限公司（河南某商贸有限公司）期间开具。故张某最终虚开的增值税专用发票税款数额应认定为364337.62元。公诉机关当庭以补充侦查为由向法院申请延期审理。承办律师向法庭提出，希望法庭向张某经常居住地的社区矫正中心发函对张某进行社区调查。庭审结束后，承办律师再次与承办法官联系，沟通社区调查事宜，承办法官予以同意。

第二次庭审后，承办律师多次就张某虚开的增值税专用发票税款数额问题与公诉人沟通，公诉人最终与承办律师达成一致意见，认可张某虚开的增值税专用发票税款数额为 364337.62 元。在此基础上，承办律师进一步就量刑问题多次与公诉人进行沟通。公诉人建议判处被告人张某有期徒刑两年，缓刑三年，并处罚金人民币五万元，承办律师提出建

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议判处被告人张某有期徒刑一年零六个月，缓刑二年，并处罚金人民币四万元。公诉人表示，因本案同案犯吕某某、牛某某已将税款及滞纳金共 30 余万元补缴完毕，其两人量刑建议为有期徒刑一年，缓刑一年零六个月，并处罚金人民币三万元；反观张某，在既无退赃、也没有补缴税款及滞纳金的情况下，不宜建议判处被告人张某有期徒刑一年零六个月，缓刑二年。在得知公诉人意见后，辩护人再次紧急会见张某，告知其相关法律法规，张某权衡利弊后表示，其经济困难无力补缴税款及滞纳金，但同意主动退还非法获利 1.5 万元。遂辩护人再次与公诉人沟通，表示张某同意退还非法获利 1.5 万元。公诉人表示向领导汇报后答复。多轮沟通下来，公诉人最终同意在张某退回非法获利1.5 万元的前提下，可以建议判处被告人张某有期徒刑一年零六个月，缓刑二年，并处罚金人民币四万元。

由于张某对社会调查程序的不了解，造成第一次社会调查未能通过。接受指派后，承办律师主动联系张某，告知其社会调查程序，并指导其主动前往社区、司法所对接，以便工作人员对其工作、生活情况有所了解，有助于其顺利通过社会调查。最终，张某经常居住地社区矫正中心同意对其进行社区矫正，为张某适用缓刑创造了基础条件。在第三次庭审时，公诉机关当庭变更指控金额为364337.62 元，并调整量刑建议：建议判处被告人张某有期徒刑一年零六个月，缓刑二年，并处罚金人民币四万元。

【裁判结果】

经审理，法院采纳了承办律师的辩护意见，认定被告人张某虚开的增值税专用发票税款数额为 364337.62 元，判决被告人张某犯虚开增值

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税专用发票罪，判处有期徒刑一年零六个月，缓刑二年，并处罚金人民币四万元。

被告人对此结果表示满意，没有提出上诉，并积极缴纳罚金。【律师解析】

本案是一起涉及虚开增值税专用发票的案件，核心焦点在于被告人张某虚开的增值税专用发票税款数额的认定问题。承办律师在认真细致研究案件证据的基础上，勤勉尽责。在审判阶段数次与被告人、公诉机关、承办法官等多方沟通、交换意见，经过三次庭审，最终使得承办律师的辩护意见在庭前得到公诉机关的认可。公诉机关当庭将指控金额由1359615.85 元降为 364337.62 元，并将量刑建议由判处被告人张某有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币五万元调整为判处被告人张某有期徒刑一年零六个月，缓刑二年，并处罚金人民币四万元。协助指导被告人获得经常居住地社区矫正机关同意接收的复函，并最终得到法院采纳，法院判决对张某适用缓刑。本案取得了张某未被实际羁押的良好辩护效果，成功地维护了被告人的合法权益。被告人受到了公正的审判，实现了良好的法律承办效果。

【承办律师简介】

马艳军律师，男，河南警察学院法学专业，中级律师。郑州市律师协会刑事法律专业中心执行委员，郑州工商学院校外指导律师。为郑州永通特钢有限公司、中国人寿财产保险股份有限公司河南省分公司等企业提供法律服务，常年在郑州市法律援助中心“12348”热线值班，办理大量的法律援助案件。办理的“郭某开设赌场案”在2022 年郑州市法律援助精品案件评选中被评选为精品案件，办理的“陈某强奸、强迫卖淫案”在 2023 年郑州市法律援助精品案件评选中入选为精品案件。

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以维护困难群众合法权益、维护司法公正和社会公平为己任，长期为弱势群体提供优质高效的法律援助服务，取得了很好的社会效果。专业特长：刑事辩护、合同纠纷、劳动争议、交通事故等。联系电话：15225186072。

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节某、彭某等与河南某科技有限公司执行异议一案案例分析承办律师：王军杰、李慧（实习）【基本案情】

河南某科技公司(以下简称科技公司)与河南某劳务公司（以下简称劳务公司）合同纠纷一案人民法院已经审理结案，判决劳务公司败诉，劳务公司应当支付科技公司人民币 70 万元，判决生效以后，科技公司向人民法院申请强制执行，人民法院执行立案以后，因劳务公司无财产可供执行，作出终本裁定，终结本次执行。其后科技公司以被执行人设立时期提交的验资报告上登记的验资账户不存在，要求追加劳务公司原股东节某、彭某为被执行人。以被申请人节某远、杨某霞在认缴期限未界至即转让股权，系以其行为明确表示不再履行未届满的出资义务，属于未依法履行出资义务即转让股权，要求追加被执行人节某远、杨某霞为执行人。以公司股份制改革及其后增资扩股过程中未出资股东为由，要求之家节某国、刘某、刘某敏被执行人。要求节某、彭某、节某远、杨某霞、节某国、刘某、刘某敏在未缴纳出资或者未足额缴纳出资的范围内对本案执行标的依法承担付款责任。

本所律师接受本案被申请人节某委托后，首先前往法院进行阅卷，其次前往市场监督管理局调取企业工商档案，重点查阅了公司发起时出资凭证，公司股份制改革时股改资料，起草了答辩意见。【争议焦点】

1、申请人以未查到劳务公司设立时验资账户为由，要求追加劳务公司原股东为被执行人是否具有法律依据？申请人未查到验资账户是否等

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同于劳务公司原始股东节某、彭某未出资？2、申请人要求追加增资时的发起股东节某国、节某远、杨谋霞、刘某、刘某敏为被执行人是否具有法律依据？

3、公司股份制改革过程中，经评估公司评估，采用净资产折现的形式出资，是否视为增资股东已经完成出资义务？【律师代理意见】

(一)经专业会计师事务所出具验资报告显示，原始股东节某、彭某已经完成实缴出资，实缴出资情况经工商部门认定。申请人以未查到劳务公司设立时的验资账户为由，推定劳务公司设立时原始股东节某、彭某未履行出资义务没有事实依据和法律基础。申请人未查到劳动公司的设立时的验资账户的具体原因并不明确，可能存在多种原因，以此来推定劳务公司原始股东节某、彭某未履行出资义务显然不具有法律依据。根据劳务公司工商档案资料显示公司设立时，公司原始股东节某、彭某依据完成实缴，工商档案中某会计师事务所出具的众星内验字（2005）第 006 号验资报告显示，节某、彭某已足额实缴出资100 万元，且实缴情况经过公司登记机关认定，劳务公司成功设立。（二）根据法律规定公司股东享有认缴出资期限，股东认缴出资期限尚未到期。根据公司法司法解释三理解与适用，股东出资义务是指股东按期足额缴纳其所认缴的出资额的义务，包括公司设立时股东的出资义务和公司增资时股东的出资义务。根据行为方式不同，股东违反出资义务的行为表现为未履行或未全面履行出资义务。易言之，未履行或未全面履行出资义务应指未按照法定或章定的出资时间、形式或金额缴足出资额，属于瑕疵出资模式。而认缴出资情形下，发起人享有期限利益，该期限利益并不因加速到期而变成瑕疵出资。根据公司工商档案显示公

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司股东刘某、刘某敏认缴出资分别为 60 万、240 万已经全部实缴到位，公司股东节某国认缴出资 54000 万，实缴出资5700 万元，认缴出资时间为 2050 年 12 月 31 日，公司股东节某国依法享有认缴出资期限利益，（三）公司股东节某远、杨某霞、刘某、刘某敏已经完成认缴出资义务。资本充实责任是指为贯彻资本充实原则，由公司设立者共同承担的相互担保出资义务履行的民事责任。根据资本充实责任，因某些公司设立者违反出资义务或其他原因，而致公司资本不能按章程规定缴足时，其他公司设立者要为此承担连带的缴足义务。资本充实责任的承担，就是要保证公司设立时，其实收资本与章程所定资本确为一致。根据公司工商档案，及相关会计师事务所出具的验资报告显示，作为公司发起人的股东节某、彭某敏已经完成公司股东出资义务。公司股东节某远、杨某霞分别将公司股权转让给刘某、刘某敏，后股东会决议公司由劳务有限公司整体变更为劳务股份有限公司，由公司发起人将以不高于审计值且不高于评估值的净资产中的 6000 万元折合公司6000 万股，经过公司改制公司注册资本 6000 万元，已经全部到位，公司股本充足，即公司股东节某国、节某远、杨某霞已经完成股东出资义务。（四）相关债权债务发生时，公司部分股东已经完成股东出资义务且公司股权转让已经完成。根据申请人提供的资料显示，“2021 年7月5 日被告向原告出具收据一份，2021 年 7 月6 日，原告向被告转账762953元。”。郑州高新技术产业开发区人民法作出（2022）与0191 民初15803号民事判决书确认上述事实。根据相关资料显示，无论债权债务发生时，还是债权债务经法院确认时，公司股东节某、彭某敏、节某远、杨某霞已经完成股东出资义务，并将公司股权转让。

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【裁判结果】

本院认为，关于公司设立，以 2014 年3 月1 日为界，此前为实缴制，此后实行认缴制，在认缴制下，股东享有期限利益。本案中，被执行人公司设立于 2005 年 9 月 1 日，当时适用实缴制，该公司档案中有银行回单、会计师事务所 的验资报告等资料，且实缴情况经过公司登记机关认定，公司成功设立。后该公司经营多年，且经过类型变化，现异议人提出该公司 2005 年设立公司时的账户现在并不存在，认为应据此否定该公司的出资，该主张实质系对实缴制下公司登记机关的审查结果有异议，该事由并非执异案件受案范围，故本院不予审查。实行认缴制后，被申请人节某、彭某作为被执行人公司的原始股东，认缴增资，出资期限尚未到期之前，案涉债务尚未发生时又转让股权，该转让行为并不必然影响案涉债务的履行。综上，对异议人对节某、彭某的追加请求，本院不予支持。

另，对于申请执行人请求追加节某国、节某远、刘某、杨某霞、刘某敏为本案被执行人并承担责任的请求。被执行公司的工商档案显示，上述五名被申请人均系通过受让的方式取得该公司的股东资格，关于继受股东是否承担责任，涉及公司法上的实体责任，应通过普通民事诉讼处理，即该请求不符合《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》中法定追加情形，故对异议人追加被申请人节某国、节某远、刘某、杨某霞、刘某敏为本案被执行人的异议请求，本院不予支持。

【律师解析】

根据公司法司法解释三理解与适用，股东出资义务是指股东按期足额缴纳其所认缴的出资额的义务，包括公司设立时股东的出资义务和公

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司增资时股东的出资义务。根据行为方式不同，股东违反出资义务的行为表现为未履行或未全面履行出资义务。未履行出资义务是指股东根本未出资，具体包括拒绝出资、不能出资、虚假出资等。未全面履行出资义务包括未完全履行和不适当履行，其中未完全履行是指股东只履行了部分出资义务，未按规定数额足额出资。不适当履行是指出资的时间、形式或手续不符合规定，包括迟延出资、瑕疵出资。未履行或未全面履行出资义务应指未按照法定或章定的出资时间、形式或金额缴足出资额，属于瑕疵出资模式。而认缴出资情形下，发起人享有期限利益，该期限利益并不因加速到期而变成瑕疵出资。

【承办律师简介】

1、王军杰，男，中国劳动关系学院，法学学士，大沧海律师事务所郑州分所专职律师，大沧海律师事务所郑州分所建筑房地产业务团队成员。主要业务方向：刑事辩护、合同纠纷。联系方式：13581538784 15538089345。

2、李慧，女，华北水利水电大学，法律硕士，大沧海律师事务所郑州分所实习律师，实习期间积极学习理论知识，广泛参与诉讼实务。联系方式：15690868161。

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吕某诉某保险股份有限公司河南分公司人身保险合同纠纷一案案例分析承办律师：罗焕焕、赵亚楠【基本案情】

2021 年 3 月，吕某某从平安某公司处购买超能保成人住院医疗险(有医保),保险期限从 2021 年 3 月 13 日至2022 于3 月13 日止。其中购买的住院基本医疗保险支付范围内医疗费用保险金保险金额为20万元，平安短期意外伤害保险(2013 版)保险金额为5 万元。2021 年4月14 日，吕某某意外摔伤，被送医院治疗，诊断为1.腰1 椎体压缩性骨折；2.腰 1-3 椎体右侧横突骨折；3.头皮裂伤伴头皮血肿；4.全身多处皮肤软组织损伤。

吕某某先后在三个医院治疗，花费大量医疗费，在河南某医院司法鉴定中心进行鉴定，构成九级伤残。与保险公司协商不成，后起诉至人民法院要求支付医疗保险金和意外伤残保险金。案件已经过一审程序，一审判决结果如下：一、被告平安某公司向原告吕某某支付医疗费41131.02 元；二、驳回原告吕某某的其他诉讼请求。一审判决后，吕某某要求上诉，我所罗焕焕律师、赵亚楠律师接受法律援助中心指派后即书写上诉状，并指导当事人提起上诉。上诉期内，平安某公司也提起上诉。

【争议焦点】

1、上诉人吕某某请求的残疾赔偿金的上诉请求是否有事实与法律依据；

2、平安某公司主张应在基本医疗保险支付范围内按照80%的比例支付医疗费用保险金的问题有无事实及法律依据。

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【律师代理意见】

（一）河南省某医院司法鉴定中心作出司法鉴定意见书评定上诉人的伤情构成九级伤残，原审法院忽略上诉人构成伤残的事实，驳回上诉人的诉讼请求，属于事实认定不清。

本案中，河南省某医院司法鉴定中心作出的豫省直三院司鉴中心[2022]临鉴字第 289 号司法鉴定意见书，该鉴定机构及鉴定人员具有合法资质，并且是依据两院三部发布的《人体损伤致残程度分级》5.9.6.2对上诉人的伤情进行的评定，该鉴定标准具备法律效力。根据上诉人的伤情，鉴定中心参照《人体损伤致残程度分级》5.9.6.2 之规定，评定上诉人吕某某已构成九级伤残。原审法院忽略上诉人已经构成伤残的事实，驳回上诉人的该项诉讼请求，属于事实认定不清，故原审法院的判决存在错误。

（二）被上诉人平安某公司提供的保险合同系格式条款，且被上诉人主张的依据保险合同中约定的《人身保险伤残评定标准》进行评定并按比例赔付属于免责条款，被上诉人未就该免责条款的内容及法律后果尽到法定的提示告知义务，该鉴定标准对上诉人不产生法律效力。保险合同中约定的《人身保险伤残评定标准》对被保险人获得意外伤残保险金的数额和范围进行了限制，排除了部分被保险人获得意外伤残保险金的权利，《人身保险伤残评定标准》鉴定系行业标准，其规定的伤残标准过于狭窄，应属保险法规定的排除被保险人依法享有的权利、免除保险人依法承担义务的情形，因此该条款属于免除保险人责任的条款。

保险合同中约定的《人身保险伤残评定标准》进行评定并按比例赔付为免责条款。订立保险合同时，被上诉人不仅未就该标准内容进行展

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示，没有尽到提示告知义务，也未明确告知发生意外伤害时，上诉人应当采用该标准进行鉴定，如不采用该标准就无法计算意外伤残保险金并拒绝赔付。被上诉人在原审时提交的保险单及保险条款中均没有投保人的签字，且被上诉人未就该免责条款的内容及法律后果尽到法定的提示告知义务，故该鉴定标准对上诉人不产生法律效力。在被上诉人未尽到明确说明的提示告知义务前提下，诉讼过程中仅对鉴定标准有异议，并未提出重新鉴定申请，原审法院就驳回了上诉人的该项诉讼请求，于法无据。

（三）在司法鉴定意见书评定上诉人构成九级伤残的情况下，原审法院忽略该伤残事实，驳回了上诉人的诉讼请求，会导致上诉人的该项诉权的权利丧失。

本案中，根据上诉人的伤情，鉴定中心参照《人体损伤致残程度分级》5.9.6.2 之规定，评定上诉人吕某某已构成九级伤残。原审法院不仅忽略上诉人的实际伤情，且在被上诉人并未提出重新鉴定申请的情况下，原审法院认为依据该鉴定标准的鉴定结果主张残疾保险金不符合双方保险合同约定，就驳回上诉人的该项诉讼请求，对上诉人主张的实体权利作出否定性判断，导致该项诉权的丧失，不合乎法理和情理。即使上诉人依据保险合同中约定的鉴定标准进行重新鉴定后再次起诉，很可能会被认定为重复诉讼，从而导致该项争议无法得到有效解决。【答辩意见】

（一）一审判决被上诉人支付上诉人医疗费41131.02 元，属于认定事实清楚，适用法律正确，应当驳回上诉人的上诉请求。上诉人提供的保险合同系格式合同，根据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国保险法>若干问题的解释(二)》第九条第一款之规定：

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保险人提供的格式合同文本中的责任免除条款、免赔额、免赔率、比例赔付或者给付等免除或者减轻保险人责任的条款，可以认定为保险法第十七条第二款规定的“免除保险人责任的条款”。涉案保险合同中医疗保险责任的按比例给付实际上减轻了保险人的责任，系减轻保险人责任的免责条款。

订立保险合同时，上诉人对于免责条款负有“提示+说明”的义务，是就“免除保险人责任条款”的概念、内容及法律后果尽到明确的提示和告知义务。本案中，上诉人在原审时提交的保险单及保险条款中均没有投保人的签字，没有尽到明确的提示告知义务，故该免责条款对答辩人不发生法律效力。一审判决上诉人支付答辩人医疗费41131.02元，属于认定事实清楚，适用法律正确，应当驳回上诉人的上诉请求。【裁判结果】

经代理人多次与二审法官沟通鉴定事宜，在第一次开庭时二审法官就鉴定问题要求上诉人申请重新鉴定，后根据鉴定情况安排第二次开庭。法院认为：

二审中，吕某某申请对其伤情按照涉案保险合同约定的《人身保险伤残评定标准》进行司法鉴定，法庭征求平安某公司同意后移交至本院司法技术处，司法技术处认为“依照《最高人民法院关于人民法院民事诉讼中委托鉴定审查工作若干问题的规定》，经审查该事项不符合重新鉴定相关条款”，并于 2022 年 12 月 7 日作出《不予受理通知书》。鉴于此，且在平安某公司不能举证证明吕某某提交的司法鉴定意见书所采用的鉴定标准违反法律、行政法规等强制性规定，以及平安某公司亦未能举证证明其已对投保人尽到了提示说明义务的情形下，根据《中华人民共和国民法典》第四百九十六条第二款“提供格式条款的一方未履行提

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示或者说明义务，致使对方没有注意或者理解与其有重大利害关系的条款的，对方可以主张该条款不成为合同的内容”之立法意旨，因对于保险事故发生后采用何种伤残评定标准，属于对投保人具有重大利害关系的条款，本院对平安养老河南分公司关于“应以保险条款中载明的评定标准作为认定吕某某伤残等级的标准”的主张，不予支持。本案中，案涉保险合同约定，按照伤残评定结果所对应的标准规定的给付比例乘以其意外伤害保险金额给付意外伤残保险金，依据吕某某提交的河南省某医院司法鉴定中心作出豫省直三院司鉴中心［2022］临鉴字第289号司法鉴定意见书中载明，吕某某因本次事故造成九级伤残，故，平安某公司应给付吕某某意外伤残保险金 10000 元（50000 元×20%=10000元），一审法院法律适用不当，本院予以纠正。

关于平安某公司主张应在基本医疗保险支付范围内按照80%的比例支付医疗费用保险金的问题。《最高人民法院关于适用<中华人民共和国保险法>若干问题的解释（二）》第九条第一款规定，保险人提供的格式合同文本中的责任免除条款、免赔额、免赔率、比例赔付或者给付等免除或者减轻保险人责任的条款，可以认定为保险法第十七条第二款规定的免除保险人责任的条款。案涉保险合同中医疗费用保险金的按比例支付实际上减轻了保险人的责任，系减轻保险人责任的免责条款，平安某公司未在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，故该条款不产生效力。一审法院认定平安某公司应支付吕某某医疗费 41131.02 元，事实认定正确，本院予以确认。一审判决：

一、维持河南省郑州高新技术产业开发区人民法院（2022）豫0191民初 12895 号民事判决第一项，即“平安某公司于本判决生效后十日内

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支付吕某某医疗费 41131.02 元”；

二、撤销河南省郑州某人民法院（2022）豫0191 民初12895号民事判决第二项，即“驳回吕某某的其他诉讼请求”；三、平安某公司于本判决生效后十日内支付吕某某意外伤残保险金10000 元；

四、驳回吕某某、平安某公司的其他诉讼请求。【律师解析】

一、委托人吕某某虽单方委托进行司法鉴定，依据两院三部发布的《人体损伤致残程度分级》5.9.6.2 对伤情进行的评定，鉴定构成九级伤残，在平安某公司仅提出异议并未申请重新鉴定的情况下，原审法院忽略委托人的伤残事实，就驳回了诉讼请求。二、平安某公司提供的保险合同系格式合同，根据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国保险法>若干问题的解释(二)》第九条第一款之规定：保险人提供的格式合同文本中的责任免除条款、免赔额、免赔率、比例赔付或者给付等免除或者减轻保险人责任的条款，可以认定为保险法第十七条第二款规定的“免除保险人责任的条款”。涉案保险合同中医疗保险责任的按比例给付实际上减轻了保险人的责任，系减轻保险人责任的免责条款。

【承办律师简介】

1、罗焕焕律师，女，中共党员，中级律师，系郑州市律师协会民事法律专业委员会委员、郑州市律师协会公司法律专业委员会执委，郑州市法律援助中心律师团成员，郑州市信访接待律师团成员，郑州永通特钢有限公司法律顾问团成员，郑州银基集团法律顾问团成员，河南省天安

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保险公司法律顾问团成员，负责公司日常经营中合同的起草、审查，规避法律风险等各项法律事务，为人正直、诚实、守信，具有良好的职业道德和执业操守。联系方式 13598099165。2、赵亚楠律师，女，安阳工学院知识产权专业，法学学士学位，进入法律行业以来，以专心、诚信、谨慎、专业的态度对待每一个案件。多次办理劳动争议纠纷、劳务合同纠纷、人身保险合同纠纷、保险人代位求偿权纠纷、民间借贷纠纷、机动车交通事故责任纠纷、侵害实用新型专利权纠纷、侵犯生命权、身体权、健康权纠纷等民商事法律纠纷。联系方式 17839194597。

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张某洋与被告河南艾某斯托育服务有限公司劳动争议案案例分析承办律师：苏世豪汪东辉【基本案情】

本案代理原告。被告开设儿童托班，原告为该托班幼师。因与领导交恶，2023 年 7 月 4 日原告以被告不签订劳动合同、不支付加班费、不为原告缴纳社保为由，向被告邮寄《被迫解除劳动关系通知书》。原告在网上花费 700 元请人起草诉状后，自行向向郑州市金水区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，劳动仲裁委不予受理。向郑州市金水区人民法院提起诉讼，原告通过法律援助找到承办人，寻求救助途径。关于原告的情况如下：

1、劳动合同：2022 年 8 月 27 日，原告入职被告幼师岗位，未签订《劳动合同》、未缴纳社保。2023 年 7 月 4 日因被告不签订劳动合同，不支付加班费，不为原告缴纳社保，原告邮寄《被迫解除劳动关系通知书》，原告基本工资 3300 元/月，工资通过被告股东郑州艾睿斯托育服务有限公司法定代表人姚某盼微信为原告发放；2、加班工资：原告不知道自己花钱买的起诉状上的诉讼金额怎么算的。通过分析，原告最有可能被支持的加班费为课后开会和大扫除时间。

被告工作时间为早上 7:30 上班，下午6:30 送完学生、打扫完卫生下班，中午午休 2 个老师轮流值班。

原告每天上班时长 9 小时，超出加班时间1 小时，一周法定44小时，超出 1 小时。五个月共 20 小时；每周一晚上开会一小时，周四大

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扫除一小时，均为工作时间外加班，共 40 小时。周末培训共12小时，合计 20+40+12=72 小时。

3、经济补偿金：因被告不签订劳动合同、不支付加班费、不为原告缴纳社保，原告邮寄《被迫解除劳动关系通知书》被迫解除劳动关系。原告工作时长为 10 个月，应支付一个月的经济补偿金3300 元，原告主张 3200 元。

通过与原告沟通，原告仅有群聊天记录，但聊天记录无存在劳动关系的证明。工资发放为个人微信转账，无打卡考勤记录，无社保缴纳记录。且原告在网上花钱找人起草的诉状，起诉金额38466.21 元无依据。通过计算告知原告实际可主张金额为 27010.28 元，但承办人仍需要按起诉金额出庭代理。

经承办人梳理，制作诉讼请求计算表，详见下表：期间 出勤月数 加班天数

应发工

资（元）

社保、公积金、个税扣除实发工资2022 年 8 月 320.00

2022 年 9 月 3180.00

2022 年 10 月

3000.00

2022 年 11 月

2022 年 12 月

2150.00

2023 年 1 月

2023 年 2 月 3300.00

2023 年 3 月 3820.00

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2023 年 4 月 3600.00

2023 年 5 月 3720.00

2023 年 6 月 3490.00

2023 年 7 月 0.00

合计 23080

前 12 个月平均工资 2658

工作年限 2022/8/27 2023/7/4 工作时间0 年10 月7 日请求项目

1-未签劳动合

同双倍工资差

额

2-加班费 3-社保

4-经济补偿金合计请求金额（元） 28480 6786.21 3200 38466.21

告知可主张金额（元） 23080 1365.84 2564.44 27010.28

【争议焦点】

1、双方是否存在劳动关系？

2、原告是被迫解除劳动关系还是不遵守被告规定自动辞职？【律师代理意见】

（一）双方存在事实劳动关系，被告应支付未签订劳动合同的双倍工资差额 28480 元。

2022 年 8 月 27 日，原告入职被告幼师岗位，未签订《劳动合同》、未缴纳社保。2023 年 7 月 4 日因被告不签订劳动合同，不支付加班费，

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不为原告缴纳社保，原告邮寄《被迫解除劳动关系通知书》，原告基本工资 3300 元/月，工资通过被告股东郑州艾睿斯托育服务有限公司法定代表人姚盼盼微信为原告发放，双方存在事实劳动关系。依据《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第八十二条，被告应当支付原告2022年 09 月 28 日至 2023 年 06 月 21 日期间未签订劳动合同的双倍工资差额。

（二）被告应当支付原告拖欠的加班费6786.21 元。被告工作时间为早上 7 点半上班。下午6 点半送完学生打扫完卫生下班，中午午休两个半小时两个老师轮流值班，每天上班时长九小时，超出加班时间一小时，一周法定最长 44 小时，故每周超出一小时，原告线下共工作五个月期间共 20 小时，每周一晚上开会一小时，周四大扫除一小时均为法定工作时间外，加班时间共40 小时，周末培训共12小时，合计 72 小时。原告诉请的加班工资根据法庭查明事实为准，依法裁判数额。

（三）被告应当支付支付经济补偿金 3200 元。因被告不签订劳动合同，不支付加班费，不为原告缴纳社保，原告邮寄《被迫解除劳动关系通知书》被迫解除劳动关系。原告在被告处工作 10 个月，依据《中华人民共和国劳动法》第三十八条、第四十六条、第四十七条被告应支付一个月的经济补偿金3300 元，原告主张3200元。【裁判结果】

被告支付原告张某洋未签订书面劳动合同的双倍工资23292元、加班费 905.52 元、经济补偿金 2626 元，以上共计26823.52 元。当事人网上购买起诉状诉讼请求、承办人计算后告知当事人可主张金额、法院支持金额详见下表：

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请求项目

1-未签劳动合

同双倍工资差

额

2-加班

费

3-社保

4-经济补偿金合计请求金额（元） 28480.00 6786.21

补缴 2022 年 8 月 27 日至 2023

年 6 月 21 日的社会保险或支付等额现金

3200 38466.21告知可主张金额 23080.00 1365.84 无法通过诉讼主张 2564.44 27010.28法院支持金额 23292.00 905.52 2626.00 26823.52【律师解析】

（一）本案原告没有有效的证据直接证明双方存在劳动关系，事实上原告也不知道与谁存在劳动关系。原告所有的证据均为与被告一高管聊天记录，但该高管同时也任职于另一经营相同业务的公司。承办人最终通过庭审发问固定双方存在事实劳动关系。（二）在办理案件的过程中，认真从当事人处反复挖掘证据。准确计算各项诉讼请求的金额，并提前告知当事人，既能突出承办律师的专业程度，又能增加当事人对律师的认可度。（三）本案办理过程中，原告缺乏相关法律知识。被告先通过要以敲诈勒索罪报案吓唬原告，原告恐惧一段时间后，才向承办律师求助，经承办律师解释安抚后，放下心里负担。见无效果，原告又以找媒体曝光原告品行不良威胁原告撤诉。见无效后，被告到原告老家宣传原告起诉是为钱不择手段，被原告求助后，承办律师指导原告报警后，被告撤离。之后，又到原告家里大闹逼迫原告撤诉，承办律师又指导原告报警。整个诉讼过程中原告处于战战兢兢状态，办案律师应善于给当事人做心理辅导，善于告知当事人通过合法手段维护自己的权益，应对得起当事人的信任。

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【承办律师简介】

1、苏世豪律师，男，毕业于河南中医药大学中医内科学心血管方向，硕士研究生学历，大沧海律师事务所郑州分所专职律师。现为大沧海破产业务团队、医事法业务团队成员，参与办理新郑市君源生态农业科技有限公司、平顶山市海威科技有限公司、郑州铝业股份有限公司等重整、清算案件，擅长公司法、劳动法及医事法相关领域的争议解决，联系电话 18638703880。

2、汪东辉律师，男，中共党员，毕业于河南财经政法大学，管理学学士学位。擅长处理与公司有关的民商事诉讼、合同纠纷、侵权责任纠纷、金融保险纠纷、婚姻继承纠纷，联系电话 13071001613。

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朱某、聂某、杨某与郑州某学院物权保护纠纷一案案例分析承办律师：李伟、段璐莎【基本案情】

2012 年 7 月 19 日郑州某大学（系第三人）印发《A 校区教职工公寓分配方案》的通知，相关附件载明：A 校区教职工公寓产权归学校所有，A 校区教职工公寓教职工有居住权，不允许出租、转让或挪作他用，一经发现学校收回。申请 A 校区教职工公寓的教职工本人调离学校或经学校认定自动离职时，学校收回住房。被告聂某1 系郑州某大学的教职工。2012 年 7 月 21 日，被告聂某 1 向郑州某大学出具《教职工公寓申请集资承诺书》，载明：A 校区教职工公寓产权归学校所有。若出租、转让或挪作他用，自愿按学校政策将住房交回学校。若被告聂某1 调离学校或经学校认定自动离职时，自愿按学校政策将住房交回学校。黄某系郑州某大学的教职工，其将杨某介绍给聂某1 购买案涉房屋，双方达成协议并约定有转让费，聂某 1 及其配偶出具委托，让黄某配偶代办购房事宜，杨某将房款及转让费转入黄某账户并委托其缴费；黄某以聂某 1 的名义缴纳房款并将转让费交给聂某1，后续款项均是杨某付款，聂某 1 知情；2015 年聂某将房屋钥匙领取后给黄某，黄某又交给杨某。（被告聂某 1 辩称，是黄某找到他，说想借聂某1 的名义购买案涉房产，聂某 1 同意了，房款系黄某所交，其将所有涉及房屋的权利义务均给了黄某，黄某是郑州某大学的教职工，腾房前曾与黄某沟通过。）2018 年 12 月 16 日，原告朱某与杨某签订《房屋买卖合同》，约定：原告朱某购买杨某拥有的郑州某大学教师公寓*号楼*单元*号房屋及此房屋附属的地下室一间及地下停车位一个。房屋交易价格为50 万元。

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签订本合同后十日内，原告朱某向杨某支付50 万元房款。合同签订后，原告朱某实际使用涉案房屋。后因被告聂某1 申请离职，郑州某大学要求被告聂某 1 退还涉案房屋及配套设施。2020 年11 月2 日，被告聂某1 向郑州某大学国有资产管理处提交《退房申请书》同意交付涉案房屋。2021 年 4 月 21 日，被告聂某 1 向郑州某大学提交《情况说明》，载明：聂某 1 没有涉案房产的钥匙，也没有实际居住过，房产内没有聂某1的个人物品。现在申请并授权学校对前述房产采取停水停电、更换门锁、按照学校规定，将房产收回学校管理。2021 年6 月2 日，郑州某大学向河南某物业公司（系第三人）出具《关于聂某1 房屋有关情况的说明》，载明：根据学校会议决定，原职工聂某 1 需退还A 校区教职工公寓一期住房，地下室，地下车位。截止目前，该同志尚未将住房、地下室及地下车位退还学校，根据相关部门建议及本人意愿，请对该房屋及地下室停止水、电、气暖供应及地下车位的使用。2021 年6 月2 日，被告聂某1 在涉案房屋张贴《腾房通知》，载明：*号楼*单元*住房及其地下室，和车位的实际控制人，按照郑州某大学管理规定，前述住房的登记业主聂某 1 将按要求向学校退房。请在 2021 年6 月10 日之前搬离该房，及时将在前述屋内所有物品搬走，并腾空房屋，将全套钥匙交给物业、学校或聂某 1。同日，被告聂某 1 向郑州市公安局某分局派出所提交《调解纠纷申请书》请求派出所介入调解其与黄某、杨某关于腾空房屋纠纷，并委托其大哥聂某 2 作为委托人，全权处理上述纠纷调解事项。2021年 7 月 14 日，被告聂某 2 受聂某 1 委托，持郑州某大学开具的房屋使用证明更换了案涉房屋门锁，将原告朱某物品搬出，因物业不让出门曾报警。原告朱某赶到并报警称家中被盗、字画玉石等很多物品被盗。民警调解无果，原告朱某拿回钥匙，当日被告聂某2 第二次进入该房屋将

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搬出的物品放回。原、被告均称自 2021 年 7 月14 日后未进入案涉房屋，现涉案房屋钥匙在被告聂某 1 处。

原告朱某自认，2021 年 4、5 月份，黄某和聂某1 的代理人都通知过原告朱某腾房，2021 年 7 月，原告朱某看到腾房公告。但原告朱某未搬出涉案房屋。原告朱某向法院提出诉讼请求：1、依法确认郑州某大学 A 校区教师公寓*号楼*单元*室及地下室、停车位等配套设施归原告所有，原告有权占用和使用；2、判令被告聂某 1、聂某 2 排除对郑州某大学A 校区教师公寓*号楼*单元*室及地下室、停车位等配套设施的妨害，停止侵权；3、判令聂某 1、聂某 2 赔偿原告财产损失暂定1000 元（实际赔偿金额以鉴定机构出具的鉴定意见为准)；

4、判令被告承担本案的全部诉讼费用。【争议焦点】

1、案涉房屋所有权是否归原告？

2、原告诉求是否有依据？是否应当予以支持？【律师代理意见】

我方代理郑州某大学一方，代理意见为：1、案涉房屋、地下室、停车位等配套设施所有权属于郑州某大学，其属于国有资产，原告不是所有权人。基于土地性质、房屋用途及分房政策，案涉房屋所有权人是郑州某大学。案涉房屋系教职工公寓，土地性质是政府划拨的教育用地，房屋用途是教职工居住使用，使用对象仅为学校在编在岗的教职工和在册的离退休教职工。郑州某大学相关文件以及分配方案中明确规定A校区教职工公寓产权归学校所有，且教职工只有居住权，不允许出租、转

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让或挪作他用，申请教职工公寓的教职工本人调离学校或经学校认定自动离职时，学校收回住房。

杨某无权处分案涉房屋，朱某与杨某签订的《房屋买卖合同》无效，朱某不具备合法使用案涉房屋的身份。杨某不是郑州某大学的教职工，与郑州某大学也不存在其他民事法律关系，杨某根本无权处分案涉房屋，其与杨某签订的《房屋买卖合同》的行为完全是其个人行为，由此给原告朱某造成的经济损失，应由其个人承担。综上，朱某不是案涉房屋的所有权人，无权行使该房屋的物权。原告朱某不具备合法使用案涉房屋的身份。此外，聂某 1 腾房是其个人行为，其因此与原告朱某之间产生的财产损失应由其个人承担。

【裁判结果】

法院根据郑州某大学提交的教职工公寓分配方案的通知附件及聂某 1 向郑州某大学出具的承诺书中载明的内容，认定案涉房屋的产权属于学校，被告聂某 1 无权进行买卖或转让，故被告聂某1 转让涉案房产的行为以及后期房产被再次转让的行为均属无效，原告朱某请求确认涉案房屋及地下室、停车位等配套设施归原告所有、原告有权占有和使用的诉讼请求，无合法依据，不予支持。因买卖案涉房屋行为无效所引起的法律后果涉及案外人，且与本案并非同一法律关系，故不予一并处理。因被告聂某 1 申请离职，按照郑州某大学的相关文件应将涉案房屋交还郑州某大学，被告聂某 1 以张贴公告、由别人转告等方式告知原告搬离涉案房屋，原告未在期限内搬离，现已非案涉房屋的合法使用人，故其主张对案涉房产及地下室、停车位等配套设施排除妨害，停止侵权的诉讼请求，不予支持。原告主张被告聂某 1、聂某2 赔偿原告财产损失，并申请对损失进行鉴定。法院认为，聂某 1 授权聂某2 采取换锁的方式

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将原告物品搬离案涉房产，后又将物品搬回，另原、被告均称自2021年 7 月 14 日发生纠纷后未再进入房屋内。现并无证据证明原告方物品有损坏，故法院对原告该项诉讼请求不予支持，对其鉴定申请不予准许。原、被告均不进入案涉房产，不利于纠纷解决，双方应在不损害他人利益的基础上积极协商解决方案，防止损失扩大。原告亦可在有证据证明确有损失的基础上，再向侵权人主张权利。判决驳回原告朱某的诉讼请求。

【律师解析】

本案首先要求明确案涉房产的所有权，以及各方之间的法律关系，在明确法律关系之后，分析之间的法律行为是否有效，原告主张是否有依据。在将上述法律关系分析清楚之后，有针对性的进行答辩，在答辩过程中按照逻辑顺序将重点突出，使得观点明确。经律师争取，案件取得良好的结果。

【承办律师简介】

1、李伟律师，男，中共党员，郑州大学法学本科学历，中级律师，河南省律师协会建设工程法律业务委员会委员、郑州市律师协会建筑法律业务委员会委员，自 2008 年在大沧海律师事务所郑州分所执业至今，在律所担任监事长、建设工程与房地产法律研究中心负责人。主要从事商事合同纠纷、建设合同纠纷。荣获郑州市五一劳动奖章、河南省律师行业优秀党员律师等荣誉称号。执业十五年来，承办了大量复杂疑难案件，并先后为二十余家企业事业单位提供长年法律顾问服务，通过良好的职业道德和专业的法律素养取得了委托人的信任和认可。2、段璐莎律师，女，中共党员，中级职称，硕士研究生，执业证号：14101201811025755，系郑州市企业合规管理专业委员会执委，为河南省

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医院协会医院法制工作分会第一届委员会委员，系河南某经济学院文法学院校外导师，系郑州某大学法学院校外指导老师，曾服务于河南某食业股份有限公司、河南某医院、河南某保险股份有限公司等，执业以来，积累有大量办案经验，涉及业务领域广，专业能力扎实。

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聂某与朱某、郑州某大学物权保护纠纷一案案例分析承办律师：李伟、段璐莎【基本案情】

（本案是朱某与聂某 1、聂某 2、郑州某大学、河南某物业公司物权保护纠纷一案的后续案件，是在其判决之后，聂某1 提起的诉，在本案中均用聂某表述。）案涉房产包括郑州某大学教师公寓住房，地下室，地下车位的产权均属于郑州某大学（本案是第三人）。2012 年，原告聂某以第三人教职工身份获得案涉房产的居住使用权，后转让给他人，被告朱某从案外人杨某处受让案涉房产。本院已生效的民事判决书认定原告聂某及案外人杨某相继转让案涉房产的行为均无效。原告聂某在申请离职后，被第三人郑州某大学要求返还案涉房产，其曾在涉案房屋张贴《腾房通知》，也就腾房行为与被告朱某发生过纠纷，案涉房屋目前已无人居住，但被告朱某物品仍在屋内和地下室内存放。原告聂某向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告朱某立即停止侵害、排除妨害并立即返还非法占用的位于郑州某大学教师公寓*号楼*单元*房屋、地下室及车位。被告朱某辩称原告聂某主体不适格，其无权主张诉请权利，被告朱某不应配合，原告诉请应予驳回。

【争议焦点】

1、案涉房产是否应当返还？

2、如果返还，返还给谁？

【律师代理意见】

我方代理郑州某大学一方，代理意见为：

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一、原告聂某所述因与第三人郑州某大学之间人事关系存在争议，第三人郑州某大学要求其退还案涉房产的表述与事实不符。所有事件的起因均系原告聂某违规私自转让第三人郑州某大学所有的国有资产，自身存在重大过错导致。原告聂某因个人原因主动提出辞职，按学校相关规定应主动退还房屋等办理离职手续。原告聂某对办理退还房屋等事宜是明知应知的，因原告聂某违规转让第三人郑州某大学所有的房屋，并从中获利，且涉及案外人杨某、黄某等人，导致被告朱某非法占用了学校的国有资产。原告聂某自身存在重大过错，直接过错，导致学校至今无法收回国有资产，且被多次牵连涉诉，增加了学校的诉累。二、被告朱某应当立即停止侵害，排除妨碍将其非法占用的案涉郑州某大学教职工公寓房屋及地下室、停车位等配套设施立即返还给所有权人郑州某大学。郑州某人民法院生效民事判决书已明确确认案涉郑州某大学教职工公寓房屋及地下室、停车位等配套设施的产权属于郑州某大学，原告聂某无权进行买卖或转让，原告聂某转让涉案房产的行为以及后期房产被再次转让的行为均属无效。被告朱某不是案涉房产的所有权人，且不具备合法使用案涉房产的身份，无权行使该房产的物权，被告朱某应当立即将案涉房产返还给所有权人郑州某大学。综上，为了维护国有资产不被侵害，被告朱某应当立即停止侵害，排除妨碍将其非法占用的案涉郑州某大学教职工公寓房屋及地下室、停车位等配套设施立即返还给所有权人郑州某大学。

【裁判结果】

法院认为，所有权人对自己的不动产，依法享有占有、使用、收益和处分的权利。依据已查明的事实，案涉不动产的产权人系第三人郑州某大学，在原告聂某申请离职后，第三人郑州轻工业大学有权收回案涉

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房产。现被告朱某占有案涉房产已没有合法依据，应停止侵权，及时返还给权利人。被告朱某辩称原告聂某诉讼主体不适格，本院认为，原告聂某作为案涉房产的利害关系人，将郑州某大学列为第三人，主张被告朱某返还案涉房产并无不当；郑州某大学在答辩中同时主张权利，应视为有独立请求权的第三人，故法院对被告朱某的辩称意见不予采信。判决被告朱某于判决生效后二十日内搬离位于郑州市某区郑州某大学教师公寓住房、地下室和地下车位,并将上述房产交付给第三人郑州某大学。

【律师解析】

本案是系列案件，是之前关联案件判决后又产生的一个案件，所以之前关联案件中对事实的认定，对判决的结果非常重要，有必要在本案中作为证据去举证，另外，由于案涉房产所有权是郑州某大学，故在答辩时，需要明确所有权主体是谁，并且需要明确案涉房产所有权返还给的主体应为郑州某大学，需要对此重点阐述。在明确案件思路后，清晰的将观点阐述出来，经律师争取，本案取得良好的结果。【承办律师简介】

1、李伟律师，男，中共党员，郑州大学法学本科学历，中级律师，河南省律师协会建设工程法律业务委员会委员、郑州市律师协会建筑法律业务委员会委员，自 2008 年在大沧海律师事务所郑州分所执业至今，在律所担任监事长、建设工程与房地产法律研究中心负责人。主要从事商事合同纠纷、建设合同纠纷。荣获郑州市五一劳动奖章、河南省律师行业优秀党员律师等荣誉称号。执业十五年来，承办了大量复杂疑难案件，并先后为二十余家企业事业单位提供长年法律顾问服务，通过良好的职业道德和专业的法律素养取得了委托人的信任和认可。

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2、段璐莎律师，女，中共党员，中级职称，硕士研究生，执业证号：14101201811025755，系郑州市企业合规管理专业委员会执委，为河南省医院协会医院法制工作分会第一届委员会委员，系河南某经济学院文法学院校外导师，系郑州某大学法学院校外指导老师，曾服务于河南某食业股份有限公司、河南某医院、河南某保险股份有限公司等，执业以来，积累有大量办案经验，涉及业务领域广，专业能力扎实。

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颜某与张某、第三人石某执行异议之诉一案案例分析承办律师：路清正【基本案情】

巴宾与石玉梅、张涛、徐耀斌民间借贷纠纷一案，河南省荥阳市人民法院于 2017 年 4 月 5 日作出（2017）豫0182 民初1924 号民事判决书，判决被告石玉梅偿还原告巴宾借款本金300000 元，并支付利息；被告张涛、徐耀斌对本判决第一项债务承担连带保证责任，其承担连带保证责任后，有权向石玉梅追偿。

该判决生效后，石玉梅并未履行还款义务，巴宾向荥阳市人民法院申请强制执行。在执行过程中，郑州市中级人民法院作出（2018）豫 01 执监 2006 号执行裁定书，将该案指定巩义市人民法院执行。巩义市人民法院立案执行后查明被执行人张涛名下位于中原区航海西路房产一套，法院后评估、拍卖得执行款708,600 元，扣除被执行人张涛妻子的一半份额后，剩余 354300 元返还给申请执行人。担保人张涛履行完担保责任后向石玉梅进行追偿，并向巩义法院申请执行，请求强制执行石玉梅偿还代偿款及相应的利息。巩义法院在执行中于 2023 年 6 月 5 日作出（2023）豫 0181 执恢528 号执行裁定书，裁定：

“冻结、划拨被执行人石玉梅在金融机构等处的存款375,471.77元或查封、扣押其同等价值的其他财产”。依据该裁定书巩义法院于2023年 6 月 6 日向荥阳市不动产登记中心发出协助执行通知书，查封了被执行人石玉梅前配偶颜阳名下位于荥阳市索河路与荥泽大道交叉口西南侧海龙香槟大道房产一套。

案外人颜阳知晓后向巩义法院提出书面异议，请求中止对案涉房屋

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的执行，并解除对该房屋的查封。法院受理后于2023 年9 月4 日作出（2023）豫 0181 执异 218 号执行裁定书，驳回异议人颜阳的异议请求，颜阳不服该裁定，遂起诉至法院。

本案经庭审另查明以下事实：

颜阳与石玉梅于 2007 年 10 月 11 日登记结婚，于2015 年6 月17日协议离婚。双方婚后育有一男孩，双方签订的自愿离婚协议书载明，婚后共同贷款购买住房一套位于荥阳市索河路与荥泽大道交叉口西南侧海龙香槟大道房子归孩子颜晓卿所有，房贷由女方一人偿还，男女双方未再婚之前均享有居住权。婚后共同购买的6 平方米地下室一间归男方所有。荥阳市自然资源和规划局不动产登记中心出具的颜阳的不动产登记资料查询结果显示，涉案房产产权登记人为颜阳，房产设立有抵押权，通过颜阳名下交通银行代扣偿还每月房屋贷款。【争议焦点】

颜阳和石玉梅在离婚协议中约定案涉房产归孩子，但是并未办理物权转移登记，颜阳主张案涉房屋未登记在石玉梅的名下，系其儿子颜晓卿的个人财产，不属于夫妻共同财产，其具有足以排除强制执行的民事权益的观点是否能够成立。

【律师代理意见】

一、案涉房产属于被答辩人颜阳和被执行人石玉梅的婚内财产，且该房产在双方离婚时并未有效分割，目前该房产仍然登记在颜阳名下，该房产仍然属于夫妻共同财产，有被执行人石玉梅50%的份额，应当予以执行。

被答辩人颜阳和被执行人石玉梅 2007 年10 月11 日登记结婚，于2012 年 6 月 21 日购买案涉房屋，并登记于被答辩人颜阳名下，双方于

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2015 年 6 月 17 日离婚，该房屋系双方婚内财产。双方在离婚时约定：

“该房屋归孩子颜晓卿所有，房贷由女方一人偿还，男女双方再婚前均享有居住权，待孩子成年后男方随时协助孩子办理房产过户手续。”但是该约定处分行为未经产权变更登记不直接发生物权变动的法律效果。被答辩人颜阳和被执行人石玉梅仍为案涉房产的产权人。

而且，案涉房产是设定抵押的房屋且在抵押期间，由于被答辩人颜阳没有清偿债务消灭抵押权，故案涉房屋也无法办理过户登记。其对案涉房产并不享有排除强制执行的民事权益。二、与本案案情相同的人民法院判决，均支持了答辩人的执行请求，被答辩人的异议并不能成立。

三、答辩人在本案执行过程中，调查被执行人石玉梅名下银行流水，发现在 2016 年 4 月 30 日，被执行人石玉梅给被答辩人颜阳转账共计8万元，该笔款项系被执行人石玉梅支付给颜阳的案涉房屋的房贷，本案案涉房屋的房贷实际一直由被执行人石玉梅进行偿还，且案涉房屋一直由被执行人石玉梅居住至今。以上情况可以说明，虽在被答辩人颜阳名下，但是房贷由被执行人石玉梅实际偿还，由其实际居住和控制，本案案涉房产应当予以执行。

【裁判结果】

法院认为颜阳的异议请求理由不具有足以排除强制执行的权益，最终驳回了颜阳的诉讼请求。

【律师解析】

本案案情相对简单，主要是法律适用的问题。争议焦点为颜阳和石玉梅在离婚协议中约定案涉房产归孩子，但是并未办理物权转移登记，

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在此情况下，颜阳是否具有排除强制执行的民事权益。针对该争议焦点，代理律师检索了相关法律规定以及相关判例。在最高法 2021 年 12 月 16 日作出的（2021）最高法民申7090号再审裁定书中，类似观点如下：

“原审查明，2009 年 11 月 30 日，邓丽红与李戈签订的离婚协议书载明，案涉房屋归李静远所有。离婚协议书中对案涉房屋的约定虽然不直接产生物权变动的法律效力，但案涉房屋作为邓丽红与李戈原婚姻关系存续期间的夫妻共同财产，双方在婚姻关系解除时约定案涉房屋归儿子李静远所有，具有生活保障功能。李静远享有将案涉房屋的所有权变更登记至其名下的请求权。2016 年，顺德丰公司基于金钱债权请求查封案涉房屋。综合比较李静远的请求权与顺德丰公司的金钱债权，李静远的请求权具有特定指向性，且该权利早于顺德丰公司对邓丽红所形成的金钱债权，李静远的请求权应当优于顺德丰公司的金钱债权受到保护。”而在 2020 年 08 月 04 日（2020）豫民申2557 号河南省高院的再审裁定书中，类似观点如下：

“被执行人王强与再审申请人王文浩之母付长杰在离婚协议中约定双方共有的案涉房产归王文浩所有，系王强和付长杰对自已在案涉房产产权中所拥有份额的处分，该处分行为未经产权变更登记不直接发生物权变动的法律效果，王强、付长杰仍为案涉房产的产权人。而且，案涉房产是设定抵押的房屋且在抵押期间，由于王文浩没有举证证明王强及付长杰转让案涉房屋经过了抵押权人同意，其也没有代为清偿债务消灭抵押权，故王强及付长杰不得转让该房屋，案涉房屋也无法办理过户登记。对此，王文浩应当是明知的，其对未办理房屋过户登记存在过错，其对案涉房产并不享有排除强制执行的民事权益。”

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以上司法观点存在一定矛盾冲突，办案律师结合本案案情，强调案涉房屋实际还是由石玉梅居住以及石玉梅向颜阳支付房贷款的相关事实，案涉房屋实际是石玉梅控制。另外，本案石玉梅名下无任何其他财产，经法院拘留后，仍然没有履行任何判决义务，若颜阳的异议请求成立，我方当事人张涛将陷入巨大的被动。

经过多次沟通，法院最终采纳了我方观点，驳回了颜阳的异议请求。案件取得了不错的代理效果。

【承办律师简介】

路清正律师，男，汉族，毕业于郑州大学，中级律师，2016 年执业，执业以来办理大量民商事案件，联系方式：15093083206。

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郭某与河南某医院劳动争议纠纷仲裁一案案例分析承办律师：苏世豪周帅邦（实习）【基本案情】

郭某某与郑州某某人才咨询有限公司签订的期限为2019 年8月1日至 2021 年 7 月 31 日的劳动合同及 2021 年8 月1 日至2024 年7月31日的劳动合同显示，郑州市某某人才咨询有限公司分派郭某某到河南某某医院处从事医疗工作。河南某某医院与郑州某某人才咨询有限公司签订的业务外包合同显示，河南某某医院将 2021-2023 年度卫生技术岗位培训带教、基础护理、健康管理辅助岗位等业务外包给与郑州某某人才咨询有限公司。河南某某医院提交的银行代发业务成功报告显示，由郑州某某人才咨询有限公司为郭某某发放劳务费。郭某某辞职申请书、员工辞职手续表、关于解除劳动关系的通知显示，2023 年5 月15 日郭某某提出辞职郑州某某人才咨询有限公司同意郭某某的辞职申请，双方于2023 年 6 月 15 日解除劳动关系。河南某某医院医务人员外出进修协议显示，2021 年 1 月 5 日至 2021 年 3 月 15 日、2022 年2 月21 日至2022年 5 月 31 日分别派被申请人到郑州某某医院、某某附院进修，协议约定郭某某完成进修后，应在河南某某医院处服务10 年以上，否则郭某某应按每少服务一年向河南某某医院支付进修培训费用总额(含申请人支付的基础工资、保险、福利、垫付的生活补助、专项补助、进修费、交通费、住宿费等)的 10%。

河南某某医院将郭某某作为被申请人提交劳动争议仲裁委员会，要求郭某某返还医务人员外出进修期间的费用60000 元。